互联网金融法律研究院
 首页 | 研究院简介 | 学术交流 | 学术研究 | 研究团队 | 课程资源 | 教学管理 
 
 学术成果 
 立项课题 
 学术沙龙 
 
  学术成果
当前位置: 首页>>学术研究>>学术成果>>正文
 
葛小松:现代金融的投资者权益保护 ——以企业和投资者为视角
2017-02-28 10:44 葛小松  审核人:

现代金融的投资者权益保护

——以企业和投资者为视角

作者:葛小松

本文载于中国政法大学互联网金融法律研究院主办,李爱君主编的《金融创新法律评论》第一辑。

[摘要]现代金融已非传统金融,它呈现出强烈脆弱性、结构的高度复杂性、金融的巨大负外部性、虚拟性与独立性。另外,现代金融的市场具有高度开放性、流动性和全球性,由于电子和网络技术的高度发展使金融波动和金融危机传染的范围是全球性的、破坏性不仅仅是金融经济而是整体经济,因此现代金融投资者权益的保护面临着比传统金融的投资者权益保护面临着更大的艰巨性、复杂性、不确定性、风险性。本文从现代金融本身的特征来研究现代金融的投资者权益保护。

[关键词]现代金融 互联网属性 投资者保护


现代金融已非传统金融,它呈现出强烈脆弱性、结构的高度复杂性、金融的巨大负外部性、虚拟性与独立性。另外,现代金融的市场具有高度开放性、流动性和全球性,由于电子和网络技术的高度发展使金融波动和金融危机传染的范围是全球性的、破坏性不仅仅是金融经济而是整体经济,因此现代金融投资者的保护面临着比传统金融的投资者权益保护面临着更大的艰巨性、复杂性、不确定性、风险性。尤其现代金融为传统金融领域外机构提供了从事金融服务的路径,令传统金融机构的竞争更加激烈,金融产品的丰富程度和金融产品的销售范围以及销售速度的提升,原本的金融版图被重新划分。

一、现代金融的基本特征

(一)现代金融的互联网属性

金融本身是动态的,随着社会的政治、经济、文及科学技术的发展而不断演变着。现代金融随着互联网技术的成熟而在结构层面不断进行着创新,从而促进整个金融业的发展,也因此使得现代金融呈现出互联网化的特征。金融互联网化的特征是信息网络技术发展和应用的产物和结果。没有现代信息网络技术、现代金融的互联网化就难以产生甚至不可能产生。计算机技术、网络技术和电信技术的飞速发展,为现代金融的出现及其发展提供了技术基础和市场需求条件,同时也给金融服务带来了更加激烈的竞争。现代金融的互联网化就是网络技术与金融的相互结合,是金融机构运用现代化的信息技术和网络技术为客户提供的新型金融服务。从狭义上理解,现代金融的互联网化是指以金融服务提供者的主机为基础,以因特网或者通信网络为媒介,通过内嵌金融数据和业务流程的软件平台,以用户终端为操作界面的新型金融运作模式;从广义上理解,现代金融的概念还包括与其运作模式相配套的互联网金融机构、互联网金融市场以及相关的监管等外部环境。我国商业银行自20世纪90年代起就将金融业务与互联网技术相结合,开展以网上银行为代表的金融服务创新。例如,工商银行已经建立了包括网上银行、电话银行、手机银行、自助银行等多渠道相互联动的电子网络银行服务体系,渠道业务量占全部业务量的78%。同时,依托全行信贷集中管理和网上银行、银企互联等电子服务渠道优势,进行网络融资,结合互联网创新服务特点,进一步丰富拓展银行金融服务渠道。基于庞大的客户规模和牢固的客户关系基础,银行通过电商平台可以进一步发挥信息流、资金流、物流与银行的互补与协同作用,促进互联网金融与电子商务的有机和有效结合。

(二) 现代金融结构的复杂性

1969年,美国的经济学家戈德史密斯出版了著名的《金融结构与经济发展》一书,奠定了金融结构的理论与基础。他认为:“金融的发展是指金融结构的变化。”戈德史密在《金融结构与金融发展》一书中阐述的金融结构包括金融工具与金融机构。后来他在《金融结构与经济发展》中,他阐述的金融结构包括金融工具、金融机构、金融市场、金融制度。从现代金融的特点来看金融的结构应该是金融工具、金融机构、金融市场、金融功能与金融边缘问题。第一,金融工具,这是金融活动的客体和核心内容,金融工具的发展变化在很大的程度上反映了金融变迁的历程。第二,金融机构,即专门以金融工具的经营或管理为业务的机构,包括市场型机构和管理型机构,其中前者是主体。第三,金融功能,也就是说由于金融工具的交易、运动以及金融机构活动而对整个社会经济所带来的功效,金融自身的进化反映了社会对金融功能需求的层次跃迁和提升。金融功能主要包括中介功能、资源配置功能、避险功能以及投资功能等,其中中介功能是最基本的、最核心的功能。第四,金融边缘问题。这包括发行金融工具的机构的财务问题、金融管理机构的金融政策、金融跨国问题等。

现代金融结构变得越来越复杂,不仅体现在组成结构的要素上,而且还体现在每一个集团 的要素也发生了质的变化。如金融结构的核心要素的金融工具,现代的金融工具的种类越来越复杂,这种金融工具的复杂就带来了与传统金融不同的风险。就如世界银行报告中指出的那样,“金融体系提供的金融工具越来越复杂,这可能会掩盖资产头寸的实际风险及其市场价值的变动速度。”还有衍生金融工具更进一步放大了风险。因为信用的范围程度加大了,同时在现代金融交易中实行的保证金交易制度在很大程度上业放大了风险,因为金融保证金交易具有很强的以小博大的杠杆性,这种交易在衍生金融工具交易中表现得最为突出。本来金融工具创新的目的是规避风险,但是创新的金融工具本身又包含了金融风险,而且此金融风险与传统的金融工具的风险已经有着本质的不同,它不仅放大了个体的金融风险而且加大了系统性风险与负的外部效应。这些风险用传统的微观金融监管理念与方式来保护投资者已经不再适应了,这就需要能够避免现代金融风险的方式和方法来保护投资者的权益。

(三) 现代金融的虚拟性

从价值总量的角度看:现代金融的金融资产价值总量在迅速增加,金融工具的运动与实体经济有日益脱离的趋势。从货币的角度看:自布雷顿森林体系崩溃之后,货币就失去了实体约束,现代信用货币在总量上,理论上可以无限地增长。“货币虚拟化使货币数量失去了严格的限制使金融发展在理论上具有可以获得无限货币资源支持的可能性,这为金融资产的规模扩张提供了条件和基础。”从衍生金融产品看:衍生金融产品是在原本虚拟的金融产品(如货币、债券、股票等)基础上产生的,它已不是对实际产业资本的虚拟,因而也不会像基础金融产品那样,发行完毕后,货币资本一定会转化为产业资本并进入到实体经济领域里,而是持续地停留在金融产品市场上、靠在金融产品市场上持续的买卖完成其自身的价值增值过程,如证券化的金融资产,其内容包括住房抵押贷款、汽车抵押贷款、信用卡贷款等的证券化资产,其内容包括住房抵押贷款、汽车抵押贷款、信用卡贷款等证券化资产,他们直接是以信用交易对象,只间接地代表一笔贷出的资金,虽然保持了价值增值的外衣,但增值过程与实际资本的运动无关,再如共同基金,它们以股票、债券等为投资对象,价值增值过程与实体经济的产生过程相脱离。还有金融期货、期权是以风险为交易对象,各种指数基金、指数期权期货等高级衍生品,根本没有任何实际对应物,只有盈亏的外表,没有直接投资的实际投资,甚至连间接投资的内容也没有,其价值增值取得了彻底的独立形式,与实际个别生产过程的联系完全被割断。从交易运行的角度看:现代金融是高速运转,已经远远超出了为经济活动服务的界限,而呈现出高度的自我服务和自我运行的特征,它已远远脱离了实体经济,这种脱离实体经济的运行也使金融虚拟的特征。金融虚拟性改变了现代金融的运行方式和运动特征,提升了金融的各种功能,同时也提升了金融风险。现代金融已不是简单的中介功能。金融虚拟性作为现代金融的基本特征,是一把双刃剑,既有有利的一面,也有不利的一面。金融虚拟性给现代金融带来消极的方面有:第一,类、提升了金融风险。世界银行报告中说:“……金融扩张并非无风险的。事实上,缺乏本研究报告所建议的制度和激励机制的配套,金融深化非但不能化解风险,反而无法处置,甚至扩大风险”。第二,增加了系统性风险。在现代社会,金融成为市场经济主体规避风险的重要选择,但是这里的规避也只是相对于单个微观经济主体而言的,也就是在非系统的角度才是由意义的。而对于整个社会经济体制来说情况则不同,因为规避风险只是转移了风险,但并不是消除了风险。也就是说,整个系统的风险没有减少,只是承担风险的主体发生了变化,而且还可能增加了整个系统的风险。第三,增加了金融的可控难度。现代金融增加了各类主体对它的控制难度,尤其20世纪70年代以来的历次金融危机都充分证明了这一点。

金融虚拟性实际上在整体上增加了市场风险准确地讲金融虚拟性的增强能够转移风险或者增加转移风险的渠道,但是由于风险是客观存在的,它不能消除,只能转移,所以金融虚拟性的增强对单个市场主体而言是增加了转移风险的渠道,但是它并不能丝毫减少整个金融系统以及整个经济系统中的风险,相反有时会加大或放大金融风险。因此,金融虚拟性的增强,延迟了金融风险爆发的时间,但累积和扩大了金融风险的爆发能量,同时也增加了系统性的风险。金融的虚拟性所带来的风险不仅仅是个体风险的增加,更增加了系统风险,这一风险也不是传统的微观监管所能防范的,因此投资者的权益受到了威胁。

(四) 现代金融的全球化系统性风险

金融全球化既是经济全球化的重要内容,也是贸易自由化和全球化发展的必然结果和延伸,其实质是资本的全球流动以及相关金融服务的全球支持。金融全球化打开了传统上设置在各国、各地区之间的金融市场障碍,加速了金融资本的全球流动,从而使一个高度联系的、高度流动性的、一体化的全球金融体系正在快速形成,而国际金融垄断资本成为这一体系的核心力量。在一个全球化的市场中,某些风险已经不再单独由某一部门或国家来承担,即使是某些偶然因素所造成的某一国家的金融风险,也都会通过全球化的金融市场来扩散。金融全球化通过上述对现代金融的本质分析,未来的金融风险将会越来越少地表现为非系统性的风险,而是更多地表现为系统性金融风险。

(五)现代金融的脆弱性

金融脆弱性是指金融制度、结构出现非均衡导致风险积聚,金融体系丧失部分或全部功能的金融状态(伍志文,2002)。金融脆弱性理论认为金融体系本身是不稳定的,具有内在脆弱性,因此金融风险是普遍存在的,金融危机是不可避免的。金融脆弱性(Financial Fragility):有多种理解,狭义的金融脆弱性,是指金融业高负债经营的行为特点决定的更易失败的本性,有时也称为“金融内在脆弱性”。 广义的金融脆弱性简称为“金融脆弱”,指一种趋于高风险的金融状态,泛指一切融资领域的风险积聚,包括信贷领域和金融市场领域。金融脆弱性是指金融体系抵御外部冲击的能力比较差,具体来说,金融脆弱性可以理解为过度敏感性的极端情况,也就是一个很小的冲击就能够把经济推向全面爆发危机的边缘。在英文中,对应的词语是“financial fragility","financial vulnerability”和“financial instability”也有使用,讲的大都是是一个意思。从本质上说,美国金融危机的爆发是金融结构的脆弱性和金融系统内部紊乱的结果。现代金融交易方式及其管理手段加剧了金融市场的波动与系统风险的形成和提升。

(六) 现代金融的巨大的负外部性

金融外部性是金融行为中的私人成本或收益向第三方溢出的外部经济效应。金融机构在经营中私人成本低于社会成本时,经营行为具有负外部性。金融机构是以负债资金为主进行业务活动的,高资产负债率是其特点,所以金融机构破产,其私人成本相对资产损失和社会成本是相当小的。但是由于金融机构重要性和危害联动性,在金融机构发生危机时,金融监管部门、存款保险机构或政府部门常常注资解救,这时社会成本包括损失和解救资金,产生巨大的金融风险,形成金融风险的负外部性。金融风险的负外部性主要发生于货币危机或金融危机时期。2007年由美国次贷问题引发的世界性金融危机,是继上世纪30年代大萧条之后最严重的一次危机。起源于美国的住房需求而走向极端化的次级抵押贷款,脱离了一般信贷的基本规则,将购买住宅时的抵押贷款,以最低的借贷市场利率贷给不符一般借贷标准的借款人。作为房地产资产证券化的一种形式,住房抵押贷款证券化是银行将信用级别、到期期限相同或接近的住房抵押贷款汇合成抵押贷款组合,出售给特殊目的实体,特殊目的实体再将该组合进行包装,打包成各种产品,将缺乏流动性的住房抵押贷款转换成流动性较强的证券,销售给包括基金公司、商业银行、投资银行、保险公司、证券公司、财务公司在内的众多投资者,将风险转移给了市场。随着美国利率上升和房价下跌,次级贷款合同的违约率急剧上升,次贷危机爆发,凡购买了证券化产品的投资者均受到了冲击,并最终发展成为全球性的金融危机。毫无疑问,在这次金融危机中,银行将本应由自己且最有专业风险监别能力承担的风险转移给了银行间市场与资本市场的投资者,制造了巨大的金融负外部性。

二、现代金融的投资者权益保护措施

(一)加强对投资者的教育

随着金融行业的快速发展和金融产品的不断创新,我国投资者对教育的需求不断增加,金融监管部门也逐渐认识到对投资者者教育的重要性。2010 11 月,银监会全面启动“银行业公众教育服务日活动”。然而,目前我国的公众金融教育还缺乏普及化、系统化、规范化和针对性,公众掌握的金融知识未能满足现代金融生活的需要。所以加强我国投资者者保护势在必行,开展投资者了者教育十分重要。借鉴国外的经验以及我国的国情形势,首先,应当成立专门的投资者者教育机构,在投资者者保护机构内部设立金融教育办公室,专门负责投资者的教育工作,同时还应当发挥金融行业组织和金融机构的作用,金融行业协会可指导其会员单位制定投资者者教育工作计划督促其开展,金融机构作为最接近投资者者的机构,应当结合自身业务特点积极组织开展投资者者教育活动;其次,拓宽教育渠道,通过开设全国性的投资者者教育网站,通过媒体广告、宣传册等手段进行宣传,定位弱者群众,着重保护弱势群体。再次,筹措投资者者保护基金,加强专项的资金保障。最后,投资者者教育部门一定要建立统一的评估体系,设计、开展具有针对性的投资者者教育活动,进一步提高投资者者教育的有效性。针对不同投资者者群体,应设计特点鲜明、重点突出的差异化投资者者教育方案。特别是对金融服务中的弱势群体应制定相关倾斜政策,开展有针对性的投资者者教育专项活动。总之,对投资者者的教育应该从两方面进行,一是正面介绍金融产品和金融服务存在的风险,提高金投资者者识别风险的能力,降低自身的风险,使其熟知在投资者者经常遇到的风险和损失。另一方面,从产生金融纠纷后如何保护自身权益出发,教育投资者者熟知保护自身权益的纠纷解决方式,可通过介绍调解、仲裁等非诉讼解决机制,不仅能够更加简便快捷的解决金融纠纷,保护投资者者的合法权益,也能够减轻投资者者在不断摸索救济方式中浪费的时间。

(二)完善自律体系

通过协会组织会员签订自律公约,制定自律规则,约束不正当竞争行为,维护公平有序的市场环境;组织制定行业标准;参与决策论证;建立会员间信息通联工作机制,促进业内交流等。建立服务标准,对于金融产品准入、资质展示、技术安全、电话服务等进行规范、电子合同管理、反不正当竞争、规范市场秩序等方面做到有章可循、有法可依,为现代发展提供有利的外部环境。

(三)完善的风险管理组织

参照COSO《全面风险管理框架》、我国财政部会同证监会、审计署、银监会、保监会制定了《企业内部控制基本规范》根据不同阶段的企业发展目标调整企业内部的组织架构,更好的满足企业的风险管理需要。

为了满足全面风险管理的需要,从六个方面构建风险管理组织架构。第一,现代金融企业应当建立由董事会负最终责任、管理层直接领导,以风险管理机构为依托,相关职能部门密切配合,覆盖所有业务单位的风险管理组织体系。第二,企业监事会负责监督董事会、管理层履行内部控制职责,对其疏于履行内部控制职能的行为进行质询。对董事及高管人员违反内部控制要求的行为,应当予以纠正并根据规定的程序实施问责。第三,在董事会下设立风险管理委员会负责风险管理工作。通过设定风险管理的总体目标,制定基本政策和工作制度,明确风险管理机构设置及其职责,提供重大决策的风险评估和重大风险的解决方案等,全面了解公司面临的各项重大风险及其管理状况,监督风险管理体系运行的有效性。第四,企业高级管理人员应当负责全面风险管理日常工作。研究制定与公司发展战略,研究制定整体风险承受能力相匹配的风险管理政策和制度,开展重大事件、重大决策和重要业务流程的风险评估,提出重大风险的解决方案,指导、协调和监督各职能部门和各业务单位开展风险管理工作,组织推动风险文化建设。第五,企业应当设立风险管理部门具体开展全面风险管理工作。负责对具体风险进行定性和定量评估,改进相应的风险管理方法、技术和模型,确定各类风险限额,组织协调风险管理日常工作,协助各业务部门在风险限额内开展业务,监控风险限额的遵守情况;组织推动建立风险管理信息系统。第六,企业各职能部门和业务单位应当接受风险管理部门的组织、协调和监督,执行风险管理的基本流程,定期对本职能部门或者业务单位的风险进行评估,对其风险管理的有效性负责。

(四)金融企业建立严谨的风险管理制度

企业应当按照制度化、规范化的要求,组织实施风险管理活动,制定相应的管理制度并组织实施,确保公司运营管理有序运转、协调配合,为公司业务发展和正常运营提供支持和服务。基础管理制度主要包括战略规划、人力资源管理、计划财务、信息系统管理、行政管理、精算法律、分支机构管理和风险管理等活动的制度。一是建立战略规划管理制度,强化战略规划职能,规范战略规划中的信息收集、战略决策制定、论证和审批、决策执行评估和跟踪反馈等控制事项,为研发机构提供必备的人力财力保障,提高战略研究的指导性和实用性,确保公司经营目标的合理性和决策的科学性。二是建立人力资源管理制度,规范岗位职责及岗位价值设定、招聘、薪酬、绩效考核、培训、晋级晋职、奖惩、劳动保护、辞退与辞职等控制事项,为公司经营管理和持续发展提供人力资源支持。三是建立销售管理制度,加强销售人员和机构管理、销售过程管理、销售品质管理、佣金手续费管理等活动的全过程控制。四是建立运营管理制度,以效率和风险控制为中心,按照集中化、专业化的要求,组织实施运营控制活动。针对运营活动的不同环节,强化产品开发管理。五是建立严密的财务管理制度,规范公司预算、核算、费用控制、资金管理、资产管理、财务报告等控制事项,降低公司运营成本,提高资产创利能力。六是建立精算法律管理制度,完善精算和法律职能,配备足够的专业精算和法律人员,明确其在相关管理和服务工作中的流程、权限及作业要求,为公司业务经营和日常管理提供专业支持。七是建立信息系统管理制度,规范信息系统的统筹规划、设计开发、运行维护、安全管理、保密管理、灾难恢复管理等控制事项,提高业务和财务处理及办公的信息化水平,建立符合业务发展和管理需要的信息系统。八是建立行政管理管理制度控制,规范采购、招投标、品牌宣传、文件及印章管理、后勤保障等行政管理行为,提高行政管理效率,为公司高效运转提高有力支持。九是建立内部委托授权管理制度,加强分支机构控制,统一制定分支机构组织设置、职责权限和运营规则,建立健全分支机构管控制度,实现对分支机构的全面、动态、有效管控。

(五)健全的风险管理机制

全面风险管理的运行需要构建健全的风险管理机制,有效而科学的管理机制的创新可以将现代金融企业经营中的风险降低,围绕着公司的风险管理战略目标,搭建科学的风险管理组织架构,通过健全的风险管理机制的运行,才能构建完整有效的全面风险管理体系,最大程度的发挥全面风险管理的作用,借鉴全面风险管理的八个要素:内部环境、目标设定、事项识别、风险评估、风险应对、控制活动、信息和沟通、监督为基础,构建互全面风险管理机制。

1、建立内部控制环境

建立完善的公司法人治理结构,明确董事会、监事会、高管层决策、监督、执行等方面的职责权限,形成科学有效的职责分工和制衡机制。。强化全体人员风险管理意识,培育全面风险管理文化。

2、设定风险管理目标

完整的风险管理体系中风险管理目标包括:战略(Strategic)目标,即高层次目标,与使命相关联并支撑使命;经营(operations)目标,高效率地利用资源; 报告(reporting)目标,报告的可靠性;合规(compliance)目标,符合适用的法律和法规。首先,围绕战略目标的实现,制定各项业务、财务等经营风险管理目标;其次,明确的经营目标能给公司的发展提供方向和指导,确保公司有序发展。第三,设定清晰的报告标准、路径、内容等报告目标,保障报告的及时性、准确性和有效性;第四,明确法律法规、监管要求,审定合规目标并确保遵循。

3、加强风险识别和评估能力

结合现代金融企业的业务特点,从多层次、多角度识别经营过程中面临的各种风险。考虑内外部原因的影响,包括:公司治理、组织架构、经营管理和信息技术等内部因素;宏观经济、自然环境、社会和政治环境等外部因素。识别和划分各类主要风险,市场风险、信用风险和操作风险等。

4、优化风险应对方案

现代金融企业应围绕发展战略、风险偏好与风险容忍度,结合风险评估与计量结果制定风险应对方案。风险应对方案应主要包括解决该项风险所要达到的具体目标,所涉及的管理及业务流程,所需的条件和资源,所采取的具体措施及风险应对工具等内容。

5、提高风险预警管理

公司应结合自身业务情况建立适合自己的预警标准,建立定性指标和定量指标;根据公司整体风险情况,一套完善的风险预警体系;在复杂多变的市场环境和内部不可控因素下,及时发现并化解经营中的风险。设定风险限额并针对每个关键风险指标的预警标准对风险的严重程度进行揭示。

6、执行有效的控制活动

现代金融公司可以结合风险评估结果,通过手工控制与自动控制、预防性控制与发现性控制相结合的方法,将风险控制在可承受度之内。根据内部控制目标,结合风险应对策略,综合运用控制措施,对各种业务和事项实施有效控制。建立重大风险预警机制和突发事件应急处理机制,对可能发生的重大风险或突发事件,制定应急预案、明确责任人员、规范处置程序,确保突发事件得到及时妥善处理。

7、信息和沟通

现代金融公司应建立健全内部风险报告及沟通机制,建立报告沟通机制,通过董事会接受管理层提交的全面风险管理报告,公司管理层接受风险管理部门提交的全面风险管理报告,以及公司内部各职能部门和业务单位之间的风险沟通报告等加强信息的沟通和反馈。

8、监督

现代金融公司应当设立内部审计机构或其他内部机构在内部监督中的职责权限,规范内部监督的程序、方法和要求。通过日常监督和专项监督对内部控制的某一或者某些方面进行有针对性的监督检查。制定内部控制缺陷认定标准,对监督过程中发现的内部控制缺陷,应当分析缺陷的性质和产生的原因,提出整改方案,及时向董事会、监事会或者经理层报告。定期进行内部控制的有效性进行自我评价,出具内部控制自我评价报告。保存内部控制建立与实施过程中的记录或者资料,确保内部控制建立与实施过程的可验证性。



undefined

中国政法大学互联网金融法律研究院 主办

李爱君 主编

刊物简介

《金融创新法律评论》由中国政法大学互联网金融法律研究院、金融创新与互联网金融法制研究中心创办,致力于金融创新的法学理论与与法律问题进行探讨与研究。以法律制度的研究与完善来防范金融创新过程中伴随的风险为着眼点,以保证我国金融稳定、长期、健康发展为目的,以促进我国金融创新法治化为宗旨,搭建一个集中国政法大学与社会各界的法学、金融学、经济学等专家、学者探讨和研究问题的平台。望关注金融创新法治化的专家与学者给予支持和关爱,让此平台成为我国金融创新过程中金融法学理论与制度完善的智库平台,为我国金融创新在法治化的轨道上稳定、健康、持续的发展贡献智慧和力量。

关闭窗口

版权所有 © 中国政法大学互联网金融法律研究院  地址:北京市海淀区西土城路25号